沈卫国等挪用资金、妨害清算案

本案关注点：妨害清算罪，是指公司、企业进行清算时，隐匿财产，对资产负债表或者财产清单作虚假记载，或者在未清偿债务前分配公司、企业财产，严重损害债权人或者其他人利益的行为。公司的分支机构可以构成妨害清算罪的主体。

沈卫国等挪用资金、妨害清算案
【关键词】非法侵吞隐匿财产清算程序分支机构
　　一、基本案情
　　被告人沈卫国，男，1962年7月1日出生，高中文化，原系上海和城实业有限公司五金分公司经理。因涉嫌犯贪污、挪用公款罪，于1999年7月23日被逮捕。
　　被告人徐金华，男，1959年6月24日出生，高中文化，原系上海和城实业有限公司五金分公司管理人员。因涉嫌犯贪污、挪用公款罪，于1999年5月23日被逮捕。
　　被告人汪瑞涛，男，1958年3月14日出生，高中文化，原系上海和城实业有限公司五金分公司管理人员。因涉嫌犯贪污、挪用公款罪，于1999年7月23日被逮捕。
　　上海市长宁区人民检察院以被告人沈卫国、徐金华、汪瑞涛犯贪污、挪用公款罪，向上海市长宁区人民法院提起公诉。
　　起诉书指控：被告人沈卫国、徐金华、汪瑞涛身为上海和城实业有限公司五金分公司（以下简称五金分公司）的经理及管理人员，借五金分公司停业清理之机，于1998年3月，伪造了一份关于五金分公司仓库内总价值人民币113万余元的库存商品为三人所有的书面证明，送交上海杨浦审计事务所予以实物验资；又于同年4月22日从五金分公司的账号内划出人民币10万元，经由上海星美终端电器经营部的账号转至上海杨浦审计事务所作为货币验资（同年5月6日被划还），从而成立了私营性质的上海富劳五金机械有限公司（以下简称富劳公司），总注册资金人民币100万元。之后，三被告人陆续将五金分公司仓库内总价值人民币100余万元的库存商品非法转移至富劳公司等处。经对分公司现有账册进行审计发现，该分公司总价值人民币28.1万余元的资产被三被告人非法予以侵吞。三被告人的行为已构成贪污罪、挪用公款罪。
　　三被告人及其辩护人的辩解及辩护意见均称：被告人转移的库存商品都是代销商品，并分别办理了退货或转移债权债务的手续，没有非法占有公司财产的故意和行为；挪用10万元只为验资，未从事营利活动；不具备贪污罪和挪用公款罪的主体身份，检察机关的起诉事实不清、证据不足。
　　上海市长宁区人民法院经公开审理查明：
　　上海中山建设实业发展总公司（以下简称中山公司）原系长宁区建设委员会（以下简称长宁区建委）管辖下的一个国有公司，上海和城实业有限公司（以下简称和城公司）系长宁区市政建设开发总公司（以下简称市政公司）的子公司。1995年7月，被告人沈卫国受聘于和城公司。1996年10月，沈卫国承包经营和城公司所属的和城商场，承包期1年，沈卫国聘用徐金华、汪瑞涛从事管理。承包之初，沈卫国征得和城公司总经理张景华同意，将和城商场转包给孙涛经营；和城公司专门设立五金工具部，交由沈卫国、徐金华、汪瑞涛共同负责经营。从1996年10月至1997年7月31日止，和城公司以广告费、橱窗、代发工资、打字费、自行车、拨款等方式，逐步向五金工具部投入资金约人民币31.636978万元。1997年8月，和城公司成立五金分公司，取得了非独立核算、非企业法人的营业执照，任命沈卫国为负责人，采用赊账方式经营。1997年10月，和城商场承包到期，和城公司未向沈卫国收取商场承包费10万元，也未与沈签订五金分公司的承包合同。
　　1997年9月底，长宁区建委宣布由中山公司接管市政公司及其下属管理的企业，包括和城公司。中山公司经过调查决定对市政公司下属的全部三产企业进行自我清理和整顿，并于1998年4月7日成立清理小组负责和城公司日常工作，召开和城公司全体职工会议，宣布停止总经理张景华的工作，要求和城公司所属企业的印章全部移交清理小组。因考虑五金分公司经营情况较好，清理小组同意五金分公司继续经营，但要求五金分公司1万元以上的货款支付必须得到清理小组同意，并收缴了五金分公司的支票印鉴章。
　　1998年3月，三被告人共谋设立私营公司，由被告人徐金华具体操作。徐金华办理私营企业注册登记时得知，验资需个人拥有物资，并拥有一定比例的资金方可进行。于是，三名被告人经商议，由汪瑞涛伪造一份关于五金分公司现库存货物（金额113万元）归该三人所有的书面证明，连同分公司的10万元资金一并转入上海杨浦审计事务所进行验资。1998年4月底，富劳公司注册成立，5月上旬，用于验资的10万元归还分公司。7月初，富劳公司在上海市民京路开设门市部，从事五金工具的经营活动，由徐金华负责。
　　同年五六月，清理小组从月份报表上发现五金分公司出现亏损现象，要求沈卫国说明亏损原因。三名被告人无视清理小组的要求，不愿如实汇报五金分公司的经营状况，且五金分公司账册开设混乱。中山公司经研究认为，五金工具项目与中山公司经营的内容不相符，决定关闭五金分公司，并于7月28日将该决定告诉沈卫国。沈卫国向清理小组提出由沈卫国、徐金华、汪瑞涛3人买断五金分公司，将自己的劳动关系先行调入和城公司，再转入街道的要求，清理小组表示可以考虑，让沈卫国提出书面申请。之后，沈卫国等人以落实劳动关系和对中山公司要求其支付承包费47万余元的数额有异议为由，一方面与清理小组进行交涉，另一方面开设富劳公司第二门市部，将五金分公司的大部分库存物资转移隐匿到该门市部仓库内，并对所转移的商品部分作退货处理，部分与供货单位重新签订销售合同。同年9月底，清理小组得知上述情况，于10月9日向沈卫国发出在7日内移交五金分公司全部资产、账册的书面通知；10月13日清理小组与沈卫国、徐金华面谈时再次强调了7天内移交的决定，两人答应办理移交。嗣后，三名被告人将账册全部转移，并成立富劳公司第三门市部，由沈卫国负责，然后将分公司剩余的库存物资全部搬空。为此，中山公司于1999年4月向警方报案。
　　经司法审计：从1996年10月至1997年7月，和城公司向五金分公司提供启动资金人民币31.6万余元，至1998年4月30日五金分公司利润有人民币17.1万余元；五金分公司库存物资1998年3月为人民币113.75万余元；6月为人民币115.16万余元。
　　长宁区人民法院认为：被告人沈卫国、徐金华、汪瑞涛系和城公司聘用人员，利用经营管理五金分公司的职务便利，挪用资金人民币10万元进行私营企业的验资活动，其行为符合刑法第二百七十二条第一款的挪用资金归个人使用，虽未超过3个月，但符合数额较大、并从事营利活动的规定，均已构成挪用资金罪，应依法惩处。鉴于所挪用的资金仅用于验资，并已全部及时归还的事实，在量刑时可酌情予以考虑。被告人沈卫国、徐金华、汪瑞涛作为五金分公司直接负责的主管人员和直接责任人员，在明知清理小组已进驻和城公司依法履行对公司资产的清算，且对分公司的清算作出明确规定的情况下，为谋私利，未经清理小组的许可，在五金分公司未清偿债务前，隐匿财产，并擅自处分五金分公司资产，妨害清算程序的正常进行，并严重损害了债权人和其他人利益，其行为又均已构成妨害清算罪，应依法数罪并罚。检察机关指控三被告人的行为构成犯罪的基本事实清楚，但定性有误，应予纠正。为保护公司财产所有权不受侵犯，维护国家对公司的破产清算制度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第一百六十二条、第二十五条第一款、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
　　1.被告人沈卫国犯挪用资金罪，判处有期徒刑六个月；犯妨害清算罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四万元；决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币四万元。
　　2.被告人徐金华犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年；犯妨害清算罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元；决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三万元。
　　3.被告人汪瑞涛犯挪用资金罪，判处有期徒刑六个月；犯妨害清算罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元；决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元。
　　4.违法所得予以追缴。
　　一审宣判后，被告人沈卫国未上诉，被告人徐金华、汪瑞涛不服，向上海市第一中级人民法院提出上诉。
　　被告人徐金华、汪瑞涛上诉称：和城公司没有依法进入破产或歇业程序，不存在对分公司的破产清算；未实施妨害清算的转移、隐藏、私分财产行为。其辩护人提出：被告人并未隐匿财产，所转移的库存物资是代销产品，且债权债务关系已转移至富劳公司，没有对债权人造成无法偿还的债务等严重损失；分公司不存在17.1万元的利润，未给分公司造成损失。原判认定被告人犯有妨害清算罪依据不足。
　　上海市人民检察院第一分院出庭支持公诉意见称：原判认定的三被告人挪用资金罪、妨害清算罪的事实清楚，证据确实、充分；三被告人具有隐匿公司财产或者在清算阶段隐匿公司财产的行为，在明知上级公司要对和城公司进行清算的前提下，转移了分公司的所有财产，对这一转移行为没有正式向和城公司汇报，说明主观上有隐匿财产的故意，客观上实施了隐匿财产的行为；虽被告人称是退货，之后再将债权债务转移给富劳公司，并以此否认属法律规定的隐匿财产行为，但这一行为的核心还是妨害了和城公司的清算活动；和城公司对分公司的投资被转移后就成为明确的非法所得，故原审判决此项是有依据的。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
　　上海市第一中级人民法院审理后认为：中山公司根据长宁区建委的决定，在接管市政公司及其下属管理的企业之后，对所属企业进行内部调整和清理，派遣清理小组进驻和城公司进行清理整顿，决定关闭、清算和城公司下属分公司等行为，均属于企业内部的资产调整，合法有据。尽管和城公司没有进入破产程序，但法律规定公司、企业的关闭、合并或破产均可以进行清算，除有破产清算的特殊程序外，还有非破产清算程序。中山公司作为上级主管单位，有权对本公司内部进行清算。上诉人关于和城公司没有依法进入破产程序或歇业程序，不能对分公司进行清算的辩解缺乏法律依据。
　　沈卫国、徐金华、汪瑞涛三被告人在清理小组已经进驻和城公司，依法对分公司进行清算，要求移交分公司资金、账册的情况下，仍有意隐匿公司的财会账册，擅自处置公司财产，将库存商品转移至私营企业，作退货处理或进行债权债务转移，其行为客观上妨害了清算程序的正常进行。故上诉人辩称不存在妨害清算的转移、隐藏、私分财产的行为和辩护人提出并未隐匿财产的理由不能成立。
　　司法部司法鉴定中心的《司法会计鉴定书》中，对分公司会计记录中记载的其他应收款科目进行了论证。由于分公司存在将未收到的实际返利款记人“其他应收款”，造成商品销售成本减少、利润增加的情况，因此在司法会计鉴定时剔除了虚盈部分，认定“1997年12月底，分公司账面反映利润153，771.96元，调减增加利润182，554.36元，利润为负28，782.40元；1998年6月底本年利润累计为13，710.64元；1998年7月至9月合并记账，本年利润累计为负26，170.53元；分公司1998年6月库存商品价税金额115.16万余元”。否定了一审法院关于分公司至1998年4月30日利润为17.1万余元的审计结论。据此，辩护人关于司法审计出利润为17.1万元并不存在的意见，予以采纳。
　　沈卫国、徐金华、汪瑞涛实施的擅自处分分公司库存物资和债权债务的行为，客观上妨害了清算程序的正常进行，但根据现有证据，认定该行为严重损害了债权人或者其他人利益的证据不足。首先，分公司采用的是赊账经营方式，库存物资的所有权并不属于和城公司，只有所赊账的物资被卖出或处置后，和城公司与供货单位才能形成债权和债务关系。而三被告人将分公司库存商品逐步搬人富劳公司后，及时对库存商品分别做了退货或重新开具发票等处理，与供货单位建立了新的债权债务关系；也正因如此，至今未发生赊账单位与和城公司因为沈卫国等人的上述行为而引起的债权债务纠纷和诉讼。因此，根据现有证据，无法认定沈卫国、徐金华、汪瑞涛实施的转移库存商品的行为，造成了债权无法偿还等严重损害债权人利益的后果。其次，分公司成立之初，和城公司以帮助支付广告费、打字费、招聘费、拨款等形式向分公司进行了316，369.78元的投资，但这些投资基本上都消耗于五金分公司经营活动中，且和城公司已陆续从分公司提回现金5.8万元，因而，所投资款不能简单的加减认定25万余元，实际情况应当考虑有消耗因素存在；另外，据会计鉴定显示，分公司在案发前已经营亏损人民币5.4万余元。因此，认定沈卫国、徐金华、汪瑞涛在清算期间转移财产等行为造成了和城公司巨额财产损失的证据也不充分。辩护人关于三被告人的行为未造成严重损失的意见可以成立。
　　综上，被告人徐金华、汪瑞涛、沈卫国均系公司聘用人员，利用经营、管理上海和城实业有限公司五金分公司的职务便利，擅自将分公司的人民币10万元，用于私人开办公司验资，其行为已构成挪用资金罪，依法应予处罚。原审判决根据本案挪用资金的犯罪事实、性质、情节及对社会危害程度等，依法对沈卫国、徐金华、汪瑞涛所作出的定罪量刑并无不当，且审判程序合法，应予维持。被告人徐金华、汪瑞涛和沈卫国在中山公司对和城公司所属的分公司进行清算过程中，实施了隐匿和擅自处分分公司财产的行为，客观上妨碍了公司的正常清算活动，具有一定社会危害性和违法性。但根据现有证据无法认定该妨害清算行为已经达到严重损害债权人利益以及造成和城公司巨额财产损失的后果，根据刑法第一百六十二条关于妨害清算罪必须“严重损害债权人或其他人利益”的规定，该行为不构成妨害清算罪。原判认定沈卫国、徐金华、汪瑞涛三人构成妨害清算罪不当，二审应予纠正。
　　据此，上海市第一中级人民法院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）、（二）项及《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第二十五条第一款之规定，判决如下：
　　1.撤销上海市长宁区人民法院的刑事判决；
　　2.被告人徐金华犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年；
　　3.被告人汪瑞涛犯挪用资金罪，判处有期徒刑六个月；
　　4.被告人沈卫国犯挪用资金罪，判处有期徒刑六个月。

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